Skatterättsnämnden har, i ett förhandsbesked den 2 oktober, bedömt hur särskild vinstandel (s.k. carried interest), som förekommer inom strukturer för riskkapitalfonder, ska beskattas.

OMSTÄNDIGHETERNA OCH FRÅGORNA I ÄRENDET

Sökanden är anställd som investeringsrådgivare hos X AB. Detta är ett av flera bolag som tillhandahåller tjänster i form av icke-bindande råd och rekommendationer till förvaltare av Y:s riskkapitalfonder.

Y har påbörjat etableringen av en ny riskkapitalfond i ett land inom EU (Fonden). Fonden bildades genom att General Partner (GP) och ILP ingick ett fondavtal, ett s.k. Limited Partnership Agreement (LPA). Fondens avkastning ska enligt fondavtalet fördelas enligt följande.

1. I första hand med 100 procent till investerarna till dess att de har fått tillbaka det kapital som de har skjutit in till Fonden.
2. I andra hand med 100 procent till investerarna till dess att de har fått tillbaka ett belopp motsvarande en årlig kapitaliserad ränta på 8 procent på kapital som skjutits till och som inte har återbetalats.
3. I tredje hand med 100 procent till ILP tills detta bolag har fått motsvarande 20 procent av det belopp som betalats ut till investerarna enligt punkten 2.
4. I fjärde hand med 80 procent till investerarna och med 20 procent till ILP.

Avkastning enligt punkterna 3 och 4 ovan utgör s.k. carried interest, dvs. ersättning enligt en vedertagen vinstdelningsmodell inom riskkapitalbranschen mellan externa investerare i en fond och de som varit med och satt upp fonden.

GP, som är en motsvarighet till ett svenskt aktiebolag, kommer att vara en s.k. AIF-förvaltare och ha ett antal personer anställda. GP kommer att ingå rådgivningsavtal med de olika rådgivningsbolagen inom Y, bland annat, X AB. GP har enligt LPA rätt till ett fast förvaltningsarvode från Fonden som ska täcka kostnaderna för den löpande förvaltningen. Aktierna i GP ägs i sin helhet av Holding. 

ILP, som också är en motsvarighet till ett svenskt aktiebolag, kommer inte att ha några egna anställda. Verksamheten kommer huvudsakligen skötas av styrelsen. Bolagets verksamhet är att investera i Fonden samt att göra vissa åtaganden mot de externa investerarna. Enligt fondavtalet kommer ILP att ha rätt till två typer av avkastning från Fonden, dels avkastning på s.k. team commitment , dels carried interest. Team committment innebär att Y, genom ILP, åtar sig att investera minst (…) procent av kapitalet i Fonden på liknande villkor som externa investerare. Syftet är att skapa en tydlig ekonomisk intressegemenskap mellan de externa investerarna i Fonden och Y. 

ILP har två aktieklasser, serie A och serie B. A-aktierna är limiterade preferensaktier som har förtur till utdelning motsvarande det belopp som bolaget mottar som återbetalning och avkastning på team commitment från Fonden. B-aktierna är stamaktier som ger rätt till det som återstår av utdelningsbara medel i bolaget. I praktiken innebär detta att eventuell utdelning på B-aktier kommer att vara hänförlig till carried interest. Samtliga aktier i ILP ägs av Holding.

Verksamheten i Holding, som också är en motsvarighet till ett svenskt aktiebolag, är att äga och förvalta aktieinnehaven i GP och ILP. Holding har tre aktieklasser, serie A1 och A2 som är preferensaktier samt serie B som är stamaktier. A1-aktierna har förtur till utdelning motsvarande den utdelning som lämnas från GP, dvs. eventuella överskott i GP som härrör från förvaltningsarvodet från Fonden. A2-aktierna har förtur till utdelning motsvarande det belopp som Holding uppbär i utdelning på A-aktierna i ILP, dvs. i praktiken återbetalning och avkastning på team commitment från Fonden. B-aktierna ger rätt till det som återstår av utdelningsbara medel i Holding. I praktiken innebär detta att denna del av utdelningen kommer vara hänförlig till utdelning som Holding mottar på B-aktierna i ILP.

Sökanden har i anslutning till etableringen av Fonden fått erbjudande om att förvärva 2 procent av B-aktierna i Holding.

Holding ägs idag i sin helhet av Z. Ett villkor för att förvärva aktier i Holding är att förvärvaren ingår ett aktieägaravtal. Enligt aktieägaravtalet har varje aktieägare en skyldighet att erbjuda Z att köpa dennes aktier i Holding till det lägsta av anskaffningspriset och marknadsvärdet i ett antal olika fall, bland annat, om aktieägaren inom två år efter förvärvet önskar sälja aktier i bolaget eller säger upp sin anställning inom Y. Varje aktieägare är därutöver, utan begränsning i tiden, skyldig att erbjuda Z att köpa aktieägarens aktier till marknadsvärde om denne upphör att vara anställd inom Y-gruppen. 

Vidare kan Skatterättsnämnden vid sin bedömning, enligt sökanden, utgå från följande.

• Fonden är inte ett utländskt bolag eller en i utlandet delägarbeskattad juridisk person enligt svenska skatteregler.
• Förvaltningsarvode till GP och rådgivningsarvode till X AB är marknadsmässiga.
• Enbart personer som är anställda inom Y erbjuds att förvärva aktier i Holding.
• Z kommer äga 100 procent av A1- och A2-aktierna samt (…) procent av B-aktierna. Av de resterande B-aktierna kommer cirka 8 juniora delägare erbjudas att förvärva poster mellan (…) och (…) procent [vilket i båda fallen är poster understigande 10 procent].
• Sökanden kommer att förvärva aktier i Holding till marknadspris och förvärvet kommer ske via hans personliga holdingbolag, Å AB.
• Det kommer inte ske någon omfördelning av aktierna i Holding under Fondens livstid baserat på individuell prestation och dylikt.
• Utdelningsbeslut i Holding kommer att fattas på bolagsstämma och i enlighet med bestämmelserna i bolagsordningen. Aktieutdelning kommer alltid att ske med lika belopp per aktie av samma slag och sort.
• Sökanden kommer att vara verksam i betydande omfattning i GP. Han kommer indirekt att vara delägare i detta bolag om han väljer att acceptera erbjudandet att förvärva aktier i Holding via Å AB. Det finns inga utomstående delägare i GP och sökandens andelar i Å AB kommer därför bli kvalificerade.

Sökanden frågade om carried interest som betalas från Fonden till ILP eller utdelning från ILP till Holding kommer att beskattas hos honom som inkomst av tjänst enligt 11 kap. inkomstskattelagen (dvs. som lön) (fråga 1). Han frågade vidare om utdelning på B-aktier från Holding till Å AB kommer att beskattas hos honom som inkomst av tjänst enligt 11 kap. inkomstskattelagen (dvs. som lön).

SKATTERÄTTSNÄMNDENS UPPFATTNING (I KORTHET)

Fråga 1: Skatterättsnämnden förklarade att medel som betalas från Fonden till ILP och utdelning från ILP till Holding inte ska beskattas som inkomst av tjänst enligt 11 kap. inkomstskattelagen. Nämnden anförde till stöd för sin bedömning att oavsett hur dessa inkomster skatterättsligt ska klassificeras finns det inget i ärendet som talar för att han har någon möjlighet att disponera över inkomsterna före det att hans holdingbolag, Å AB, mottar medel såsom utdelning eller som kapitalvinst på aktierna i Holding. Eftersom beskattningstidpunkten inte infallit utesluter detta i sig att inkomsterna beskattas som inkomst av tjänst.

Fråga 2: Skatterättsnämnden förklarade att utdelning på sökandens B-aktier från Holding till Å AB inte ska beskattas som inkomst av tjänst enligt 11 kap. inkomstskattelagen. Nämnden anförde till stöd för sin bedömning inledningsvis att ersättningen i form av carried interest kan sägas komma från annan än förvaltaren av fonden. Att ersättning på detta sätt destinerats till ILP kan inte ha någon betydelse för svaret på den ställda frågan eftersom det är medel som omfördelas inom en helägd koncern. Detta påverkar inte sökandens beskattningssituation. 

Härefter anförde Skatterättsnämnden att inkomsten i fråga är medel som enligt beslut på bolagsstämma ska betalas ut till aktieägarna som utdelning. Vidare kommer samtliga B-aktieägare ha samma rätt till utdelning, dvs. ingen innehavare av B-aktie kommer erhålla en högre utdelning per aktie än någon annan. Omständigheterna utgör då inte en sådan aktiebolagsrättslig säregen situation som (i enlighet med tidigare rättsfall från Högsta förvaltningsdomstolen) motiverar ett avsteg från den angivna huvudprincipen om hur ersättningen ska klassificeras. Enligt förutsättningarna gäller visserligen att antalet B-aktier som de anställda erbjuds att förvärva till viss del baseras på roll och senoritet inom Y. Det finns emellertid inte en (som i tidigare rättsfall från Högsta förvaltningsdomstolen motsvarande) direkt och avgörande koppling mellan de arbetsinsatser som han ska utföra som verksam inom fondstrukturen och den utdelning han genom sitt bolag kan komma att uppbära. 

Skiljaktig mening

En ledamot var skiljaktig beträffande fråga 2 och ansåg att utdelning från Holding till Å AB ska beskattas hos sökanden som inkomst av tjänst (dvs. som lön).

ÖVERKLAGAT TILL HÖGSTA FÖRVALTNINGSDOMSTOLEN

Förhandsbeskedet är överklagat till Högsta förvaltningsdomstolen. Advokatbyrån bevakar den fortsatta rättsutvecklingen.

SKATTEANALYS RESUMÉ

I advokatbyråns skriftserie Skatteanalys Resumé beräknas resumén ”Private Equity-strukturer” vara tillgänglig från och med april 2025.